Консультируя наших клиентов, мы часто сталкиваемся с тем, что партнеры, совместно работая, не оформляют должным образом свои взаимоотношения, не продумывают аспекты распределения рисков между партнерами, а после этого ведут длительные имущественные споры. В одном из случаев моей судебной практики, клиент взыскивал с ответчика долг, а ответчик утверждал, что денежные средства вкладывались в общий бизнес, следовательно, и риски от этого убыточного бизнеса стороны несут совместно.

Ситуация, казалось бы, абсурдная, и долг по решению суда был взыскан. Однако, мы задались вопросом: как в действительности отличить совместный бизнес от других гражданско-правовых отношений, чтобы правильно распределить впоследствии имущественные права на ресурсы, прибыль и самое главное, риски убытков, если люди общаются долго, совместно прорабатывают различные бизнес-идеи, не все из которых реализовывают на практике, помогают друг другу деньгами, вкладываются в бизнес и имеют запутанные денежные потоки, которые потом приводят их в суд?

Понятие совместного бизнеса

В первую очередь, необходимо разобраться, какие виды правоотношений влекут за собой риски от убытков бизнеса. Хочу отметить, что таких понятий как «бизнес», «бизнесмен», «совместный бизнес», «совместная деятельность» в российском законодательстве четко не определено. В Толковом словаре Ожегова понятие «бизнес» определяется как предпринимательская деятельность, приносящая доход. Единственное наиболее частое употребление понятия «бизнес» в российском законодательстве связано со словосочетанием «игорный бизнес».

Статья 364 НК РФ квалифицирует это понятие как предпринимательскую деятельность по организации и проведению азартных игр. П.1 ст. 2 ГК РФ гласит: предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Ст. 23 ГК РФ говорит о том, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Более того, Уголовный кодекс предусматривает ответственность за ведение предпринимательской деятельности без регистрации в случае извлечения крупного дохода.

Взаимоотношения партнеров — учредителей коммерческих организаций

Кроме того, п.1 ст.50 ГК РФ вводит понятие «коммерческих организаций», как организаций, преследующих извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. В соответствии с п.2 той же статьи, юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. В зависимости от организационно-правовой формы коммерческой организации, ее учредители несут ответственность по ее обязательствам либо в пределах стоимости принадлежащей им доли (общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество, хозяйственное партнерство), либо субсидиарную ответственность (крестьянское, фермерское хозяйство, производственный кооператив, полное товарищество, товарищество на вере). Участники общества всегда несут риск убытков этого общества пропорционально своим в нем долям. Учредительные договора данных организаций составляются в письменной форме, подписываются всеми участниками и обязательно регистрируются в уполномоченном государственном органе.

Соответственно, для решения вопроса, связаны ли те или иные правоотношения или денежные потоки с деятельностью, осуществляемой на собственный риск, необходимо определить, в первую очередь, были ли данные лица в рассматриваемый период времени зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей, а также определить все коммерческие организации, в которых данные лица состояли в качестве учредителей. Данные сведения содержатся в реестрах ЕГРЮЛ и ЕГРИП. Если лицо не было зарегистрировано в качестве ИП и не состояло участником ни в одной коммерческой организации, то вероятнее всего, данные денежные потоки не связаны с деятельностью, осуществляемой на собственный риск, либо лицо вело незаконную предпринимательскую деятельность, что является весьма серьезным нарушением. В нашем случае денежные средства в качестве займа передавались ответчику несколькими партиями на протяжении длительного времени, и только часть этого периода истец была зарегистрирована в качестве ИП.

Как определить, была ли деятельность совместной и предпринимательской

Однако, самого факта регистрации в качестве предпринимателя или участия в том или ином бизнесе для решения вопроса об отнесении той или иной транзакции к совместной предпринимательской деятельности мало. В противном случае, это привело бы к абсурдной ситуации, при которой любые договора между юридическими лицами и ИП приводили бы к распределению между ними рисков.

Далее, перейдем к понятию «совместная деятельность». Это понятие встречается в российском законодательстве дважды: косвенно оно имеется в ст. 174.1 НК РФ и трактуется как деятельность в рамках договора простого товарищества, также оно встречается в ст. 1041 ГК РФ как синоним договора простого товарищества. При этом ст. 1046 ГК РФ гласит, что убытки между товарищами распределяются пропорционально их вкладам. Для данного договора не установлена обязательная письменная форма сделки, чем и воспользовался наш ответчик, утверждая, что договор был заключен путем совершения конклюдентных действий. Однако, в соответствии с п.1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, то есть устное заключение такого договора требует весомых и неоспоримых доказательств. Подробно о том, как правильно заключить договор, чтобы впоследствии его невозможно было признать недействительным, мы расскажем чуть позже.

Договора простого товарищества

В первую очередь хочу заметить, что согласно п.2 ст. 1041 ГК РФ и согласно п.3 ст. 3 335-ФЗ физические лица, не зарегистрированные как ИП, не могут быть членами простого и инвестиционного товарищества, созданного с целью извлечения прибыли, данный договор могут заключить только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.

Что касается конклюдентных действий, то в соответствии с п.2 ст. 158 ГК РФ из поведения лица должно явно следовать его желание заключения данного договора, в соответствии с п. 3 ст. 154 ГК РФ для заключения договора необходима согласованная воля всех участвующих сторон. То есть для того, чтобы договор мог быть признан заключенным путем совершения конклюдентных действий, необходимо доказать, что лицо совершало такие действия и понять, какова была его реальная мотивация. В нашем случае, заключение договора простого товарищества, в котором не было определено распределение прибыли между его участниками, явно нарушало интересы истицы, следовательно, конклюдентных действий она совершить не могла.

Условия договора простого товарищества

Давайте разберем, каковы существенные условия данного договора, без определения которых данный договор не может быть заключенным. Они определены в главе 55 ГК РФ: размеры вкладов товарищей, режим пользования и содержания общего имущества, режим ведения общих дел, распределение прибыли и убытков. Для заключения сделок простым товариществом необходимо согласие всех товарищей, а полномочие товарища на заключение договора подтверждается письменным документом – договором простого товарищества в письменной форме либо доверенностью.

Таким образом, для определения того факта, был ли заключен такой договор хотя бы в устной форме, необходимо понять, определены ли его вышеописанные ключевые условия, выдавались ли когда-либо его членам доверенности на заключение хотя бы каких-либо сделок. В нашем случае, никаких доверенностей никогда никому не выдавалось, то есть выдуманное ответчиком простое товарищество, по сути, не функционировало, то есть правовых последствий якобы в устной форме заключенного договора простого товарищества никогда не создавалось, в связи с чем данная сделка не могла быть действительной в соответствии со ст. 170 ГК РФ.

Согласно п.1 ст. 1041 ГК РФ простое товарищество создается с целью извлечения прибыли или другой не противоречащей закону цели, предпринимательская деятельность также ведется с целью получения прибыли. То есть, фактически, правоотношение, не имеющее своей целью либо последствием извлечение прибыли к предпринимательской деятельности, осуществляемой на свой риск, отнесено быть не может. В нашем конкретном случае истец передавала ответчику денежные средства взаймы, при этом условия ее вознаграждения по результатам использования этих средств, вложения их в бизнес нигде прописаны не были. Также нигде не были прописаны и даже никогда не обсуждались ключевые условия якобы заключенного договора простого товарищества.

Договора инвестиционного товарищества

При этом, если рассматриваемое правоотношение связано с вложением денежных средств (в нашем случае ответчик пытался доказать, что заемные деньги на самом деле были вложением в бизнес), то оно отвечает признакам инвестиционного товарищества, так как, согласно ст. 1 39-ФЗ Об инвестиционной деятельности, инвестиционная деятельность – вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта, а инвестиционный проект – это фактически бизнес-план такого вложения. Согласно п.3 ст. 1041 ГК РФ особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (инвестиционного товарищества), устанавливаются Федеральным законом “Об инвестиционном товариществе”.

Согласно п.8 ст.3 и ст. 8 335-ФЗ Об инвестиционном товариществе данный договор регистрируется у нотариуса, согласно п.11 той же статьи договор инвестиционного товарищества считается заключенным со дня нотариального удостоверения данного договора. Согласно п. 2 ст. 1 335-ФЗ Об инвестиционном товариществе в договоре инвестиционного товарищества ключевыми условиями являются правовое положение участников такого товарищества, порядок установления, изменения и прекращения прав и обязанностей участников такого товарищества. Согласно ч.2 п.1 ст. 2 того же закона частью договора инвестиционного товарищества должна быть инвестиционная декларация. Опять-таки, п.1 ст. 3 335-ФЗ указывает, что инвестиционное товарищество создается для извлечения прибыли. В соответствии со ст. 162-163 ГК РФ несоблюдение определенной в законе формы сделки (письменной либо нотариальной) влечет ее недействительность.

Финансово-хозяйственная деятельность в рамках товарищества

Если, все-таки, лица в рассматриваемый период вели совместную предпринимательскую деятельность и заключали договор простого товарищества, необходимо перейти к анализу их финансово-хозяйственной деятельности, а именно сравнить виды экономической деятельности данных юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, чтобы понять, могла ли у них быть общая деятельность, в чем она заключалась, внимательно изучить реально заключенные между ними договора на предмет наличия условий о совместных рисках или о переносе рисков на ту или иную сторону и изучить денежные транзакции, являющиеся предметом спора.

Денежные транзакции между партнерами

Необходимо определить, в какой форме производились денежные транзакции, а также направление и цели данных транзакций, были ли реально они связаны с предпринимательской деятельностью. Центральный Банк РФ помогает очень четко отделить предпринимательскую деятельность людей от всей остальной их деятельности в зависимости от формы расчетов и реально проведенной транзакции.

Согласно п.6 Указания Банка РФ от 7 октября 2013 года №3073-У Об осуществлении наличных расчетов, наличные расчеты в валюте Российской Федерации между участниками наличных расчетов (юридическими лицами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность) в рамках одного договора, заключенного между указанными лицами, могут производиться в размере, не превышающем 100 тысяч рублей. А вот согласно п. 1 ст. 861 ГК РФ расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами без ограничения суммы. Таким образом, наличные расчеты на сумму свыше 100 000 рублей не могут относиться к предпринимательской деятельности, в противном случае данная транзакция будет квалифицирована как административное правонарушение по ст. 15.1 КоАП РФ.

Транзакции, связанные с предпринимательской деятельностью

Согласно п. 2.3 Инструкции ЦБ РФ от 30 мая 2014 №153-И (тоже самое в ранее действовавшей инструкции от 14 сентября 2006 №28-И) для совершения операций, связанных с предпринимательской деятельностью, открываются расчетные счета, открываемые только юридическим лицам или индивидуальным предпринимателям. Текущие счета и иные виды счетов для осуществления операций, связанных с предпринимательской деятельностью, использоваться не могут.

Таким образом, относится к предпринимательской деятельности, осуществляемой на собственный риск, могут только те транзакции, которые совершены в наличной форме на сумму меньше 100 000 рублей в рамках одного договора с должным оформлением бланков строгой отчетности, либо произведенные с расчетных счетов предпринимателей либо коммерческих организаций. Если транзакция, являющаяся предметом спора, подходит под эти критерии, необходимо изучать фактические обстоятельства, связанные с данной транзакцией – ее цели, направленность, связанные с ней договора и акты выполненных работ. Важно установить, что она не была связана с выполнением тех или иных работ или оказанием услуг, продажей товаров или с иными гражданско-правовыми отношениями, которые не влекут за собой распределения рисков между сторонами.

Ответственность руководителя за убытки предприятия

Если данная транзакция либо связанные с ней повлекли убытки организации, необходимо также анализировать деятельность руководителя и правильность принятия им решений, так как в соответствии со ст. 277 ТК РФ руководитель несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации. Только в случае доказанности того факта, что транзакция совершалась действительно в рамках предпринимательской деятельности и договора простого товарищества, а убытки организации не были следствием прямого ущерба со стороны руководителя организации, можно рассматривать вопрос о распределении рисков и убытков от данного бизнеса между сторонами.

Привлечение большого числа соучредителей или партнеров, в честности которых Вы можете усомниться, никогда не приведет к процветанию Вашего бизнеса. Наши специалисты могут предложить Вам качественно иные методы развития, которые позволят сэкономить Ваши деньги и нервы.

О том, как правильно составить договор займа между партнерами, читайте в другой нашей статье.

При участии в бизнесе нескольких партнеров важно заранее грамотно распределить не только финансовые риски, но и права на интеллектуальную собственность. О том, как защитить свои авторские права, например, на текст договора читайте здесь.

Автор статьи – Москалева Анастасия Владимировна

Все ссылки на законодательство приведены по состоянию на 3 сентября 2014 года.