С формальной точки зрения, ст.33 44-ФЗ не допускает вольное использование таких формулировок: описание объекта закупки должно носить объективный характер, показатели должны быть конкретными и должны позволять определить соответствие закупаемого товара указанным характеристикам.
В связи с этим, в таких случаях рекомендуем подать запрос о даче разъяснений положений документации. Запрос важно правильно сформулировать, так, чтобы у недобросовестного заказчика не могло возникнуть возможности сразу ответить Вам, что указанные Вами характеристики не подходят. Мы поможем вам составить запрос на разъяснение документации и урегулировать конфликт с заказчиком так, чтобы это принесло вам пользу, а не вред.
Где встречаются характеристики по согласованию с государственным заказчиком
Однако мы проанализировали все закупки по 44-ФЗ, в которых такая формулировка относительно тех или иных характеристик товара все-таки присутствовала. В основном она встречается в заказах обуви и одежды, мебели, услуг по ремонту или обустройству помещений, постельного белья, полиграфического дизайна, а также создания творческих продуктов, таких как видеоролики, аудиозаписи, статьи. Наиболее часто встречающееся условие «по согласованию» – цвет.
Характеристики «по согласованию с заказчиком» и результаты государственных закупок
В зависимости от заказываемого товара и услуги данная формулировка по-разному влияет на исход закупки. Что касается творческих заказов, то тут, как правило, поставщики охотно соглашаются на предложенные условия, даже если в техническом задании даже приблизительно не будет указано, каким должен быть дизайн, о чем должен быть ролик и так далее. Это связано с тем, что в отличие от коммерческих структур, государственные заказчики редко претендуют на высокое чувство стиля, креатив и какие-то необычные идеи дизайнеров.
Стоит заметить, что если результат услуги должен быть размещен в СМИ (опубликован в газете, выйти в эфир), то заказчики относятся к формулировке своих требований внимательнее и заявляют, как правило, тему своего заказа. А вот поставщики услуг полиграфического дизайна обычно пребывают в неведении. Хотя однажды в суде рассматривалось дело, в котором заказчик требовал взыскать с поставщика штраф за просрочку исполнения контракта, а поставщик утверждал, что просрочка связана с длительным согласованием дизайна полиграфической продукции. Суд принял во внимание тот факт, что заказчик не представил поставщику точного технического задания на изготовление продукции, норм ее дизайна законодательством не предусмотрено, поэтому первый вариант, представленный поставщиком, должен был быть утвержден заказчиком, и просрочка произошла по вине заказчика.
Случаи, когда характеристики «по согласованию с заказчиком» для госзакупки не были принципиальны
Что касается текстильной продукции, то незнание заказываемых моделей и цветов никак не останавливает участников при подаче заявки на участие, так как, как правило, они обладают большим ассортиментом продукции, а заказчику, как правило, не настолько принципиально, как она будет выглядеть. Несколько иная ситуация у строительных, ремонтных компаний и поставщиков мебели: они боятся, что предложенные ими цвета или формы мебели не подойдут к интерьеру заказчика и по этой причине будут отклонены. Поэтому таким компаниям мы рекомендуем не стесняться подавать запрос о даче разъяснений. Хотя фактически, ФАС всегда будет на стороне поставщика, если заказчик будет требовать чего-то, что не было прописано в техническом задании.
Указание конкретных характеристик в государственном контракте
Кроме того, своим клиентам мы всегда рекомендуем при заключении контракта прописывать уже максимально конкретные характеристики товара, так как отсутствие согласования существенных условий контракта может привести к признанию его судом незаключенным в случае конфликтной ситуации с заказчиком. Мы писали в отдельной статье о том, в связи с чем контракт может быть признан незаключенным и каковы последствия этого для компании. Кроме того, срок поставки товара, как правило, исчисляется с момента заключения государственного контракта, поэтому лучше согласовать все условия до его подписания, чтобы не доказывать потом в суде, что просрочка произошла не по Вашей вине. Подробнее о сроках поставки товара читайте здесь.
Какие бывают характеристики по согласованию с государственным заказчиком
В нижеприведенной таблице мы собрали наиболее характерные примеры указания условия «по согласованию с заказчиком» в документации о закупке. Надо сказать, что в практике еще не было случаев, чтобы у поставщика с заказчиком возникали конфликтные ситуации по согласованию таких условий, ведущие к расторжению контракта. Так что свои клиентам мы рекомендуем принимать участие в таких закупках, но заранее определять в них свою правовую позицию, а с решением юридических вопросов мы, конечно, поможем. О том, как правильно оформлять первую часть заявки на участие в аукционе, мы расскажем Вам позже.
Номер закупки | Условие, указанное с оговоркой «по согласованию с заказчиком» | Сведения о поданных жалобах, запросах о разъяснении документации, отклоненных заявках, конфликтах при исполнении контракта в связи с подобным указанием характеристик товара | Наш комментарий |
0362100043214000072 | Цвет поставляемого автомобиля | Контракт успешно исполнен за 2 недели, несмотря на прописанный срок в 45 рабочих дней. | В контракте цвет также указан «по согласованию с заказчиком», что до его исполнения могло бы явиться причиной признания его незаключенном в связи с отсутствием согласования по всем существенным условиям контракта.В большинстве случаев фраза «по согласованию с заказчиком» переносится из технического задания прямо в контракт. |
0358300415414002073 | Срок оказания услуг: на территории Заказчика — по согласованию с Заказчиком; на территории Исполнителя — 10 рабочих дней со дня предоставления Исполнителю СИ на поверку, за исключением СИ, поверка которых превышает этот срок. | В п.3.2 проекта контракта и подписанного контракта срок исчисляется с момента передачи заказчиком средств измерения с составлением заявления квитанции, данное условие снимает неопределенность | Полагаем, что данное условие просто не совсем корректно прописано в самой информационной карте |
0318300526214000331 | Поставка баннеров. Дизайн по согласованию с заказчиком. | Из 5 заявок отклонены 3 из-за непредоставления всей требуемой информации в заявке, правда, причины не конкретизированы | При этом в документации отсутствует техническое задание к самому дизайну – что должно быть изображено, цветовая гамма, текст. |
0362200070314000106 | Цвет поставляемых жалюзи | Подана только 1 заявка.Информация о заключении и исполнении контракта заказчиком в единой информационной системе не размещена | Несмотря на полученную одну заявку, запрос котировок был даже продлен, но заявок более не поступило |
0358200030814000011 | Цвет поставляемого постельного белья | Подано 9 заявок, все приняты | Точно так же условие о цвете в контракте звучит как «по согласованию» |
0129200003714000026 | Производство печатных сообщений по темам, согласованным с заказчиком | По каждому лоту подано от 0 до 3 заявок | Однако для конкретики сказано, что темы связаны с деятельностью областной Думы.Подобного рода закупки встречаются достаточно часто. |
0245100001114000010 | Цвет фасада при оказании услуг по ремонту фасада | Была подана только 1 заявка.Закупка отменена решением УФАС по Ленинградской области от 28.07.2014 №П32665-204 в связи с тем, что из документации невозможно было вообще определить объем и суть работ | |
0148300021214000181 | Цветовая гамма поставляемой одежды, обуви и сумок для детей-сирот | Поступило 2 заявки, обе приняты | |
0348300014514000544 | Подготовительная работа по проведению торжественной части районного Дня молодёжи и дневного концерта по согласованию с заказчиком | Поступило 2 заявки, обе приняты | |
0348200009914000014 | Цвет поставляемого морозильного шкафа | Заявок не подано | |
0348200009814000050 | Цвета и модельный ряд поставляемой одежды по согласованию с заказчиком | Подано 28 заявок | |
0348200029614000004 | Модель поставляемой обуви | Подано 8 заявок | |
0318300526214000141 | Поставка карманных календарей. Дизайн по согласованию с заказчиком | Заявок не подано | Начальная максимальная цена контракта была очень низкая – 5 тысяч руб. |
0148300047814000036 | Цвет поставляемых латексных шаров | Подана 1 заявка | |
0348300014514000025 | Цвет поставляемых фоторамок | Подано 10 заявок | |
0303100012314000013 | Цвет и форма поставляемых стульев | Подано 2 заявки | Подобного рода формулировки в закупках мебели встречаются очень часто |